试论依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附

　　依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附随义务有如下相同之处：(1)两者均没有在合同中记载，否则无需推定。(2)两者都是必备的、应当成为约束当事人的合同内容。(3)两者都是基于诚实信用原则、合同性质、合同目的、交易习惯推定而存在。

　　依据习惯推定成立的相对必要条款与依据习惯推定成立的合同附随义务有如下区别：(1)前者包含的内容不是给付义务的内容而是给付义务的质量、数量或履行规则.例如履行时间、履行地点、履行方式等等;后者包含的内容是给付义务的内容，例如照顾义务、协力义务、告知义务、保密义务等等。(2)前者包含的内容可以被预先约定，如果被预先约定，则无需再依据习惯推定;后者包含的内容难以被预先约定，是在合同履行过程中、合同发展的进程中形成的。(3)前者的目的是实现合同权利人的给付利益。依据习惯推定成立的夸同相对必要条款虽不产生新的义务，但是缺乏这些内容合同不能履行，合同目的不能实现。后者虽然产生新的合同义务，但是其目的在于辅助实现合同权利人的给付利益和避免侵害债权人的人身或财产利益。