某在建工程被建设单位抵押给银行贷款，建设单位同时存在拖欠施工
题目描述
某在建工程被建设单位抵押给银行贷款，建设单位同时存在拖欠施工单位工程款和未能按时偿还银行贷款的情形。根据最高人民法院司法解释，下列叙述中正确的有（ ）。
A施工单位的优先受偿权优于银行的抵押权
B施工单位可以与银行平分该工程的拍卖所得
C施工单位因为建设单位违约而造成的损失不能从工程拍卖所得中受偿
D建设工程承包人行使优先权的期限为3个月
E如果工程拍卖所得高于工程款，银行可得到剩余部分
答案解析
A,C,E
《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定，（1）人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。（2）消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。（3）建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。（4）建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
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